深合區或可作推動大灣區合規體系建設平臺 陳觀生

  北京時間9月25日晚,在被任意拘押了1028天之後,孟晚舟女士乘坐中國政府包機,回到祖國。此前她與美國司法部達成協議,她在獲釋前幾個小時的視頻聽證會上向美國紐約法院只承認了有關這個案件的「事實陳述」,但表示「不認罪」,從而維護了自己和華為公司的尊嚴。由於這一歷時1000多天的案件轟動全球,這一結果也有效維護了中國的國家尊嚴。在關注其達成的暫緩起訴協定之外,另外一個消息似乎被很多人忽略,就是華為公司發表聲明,雖字數不多,但亦透露出美國可能還繼續在企業合規方面與華為進行糾纏,而華為也堅決對美方進行法律戰反擊。企業合規是近年來中國企業面對美國打壓時的重要問題之一,從澳門的角度來看,如何發揮「澳門所長、國家所需」,或者可考慮橫琴深合區建設中,在法治創新上推動成為大灣區合規體系建設的平臺。
  探討孟晚舟案涉及的合規問題
  持續三年的孟晚舟案在美國東部時間9月24日迎來了轉機,當天,孟晚舟以視頻方式出席美國紐約聯邦法院的聆訊,與美國司法部達成延後起訴協定,將起訴日期延後至明年12月1日,期間如果滿足協議條件,到時候美國就會撤銷對孟晚舟的檢控。同時,美國紐約聯邦法院接受相關延後起訴協議,同意撤回向加拿大引渡孟晚舟的要求,加拿大高等法院隨後批准終止孟晚舟的引渡聆訊和撤銷保釋條件,孟晚舟當即獲得釋放。
  美國司法部與孟晚舟達成的暫緩起訴協議,是庭外和解的一種方式,美國司法部同意辯方在簽署了暫緩起訴協議之後,能有條件地避免被起訴或被採取強制措施。
  暫緩起訴協議制度發端於美國,目前同時被適用於涉嫌輕微犯罪的自然人以及涉嫌經濟犯罪的企業。大體說來,企業合規機制的構建都已經成為暫緩起訴協議的有機組成部分。具體而言,企業合規與暫緩起訴協議存在三個方面的關係:一是涉案企業建立合規計畫,是檢察機關與其達成暫緩起訴協定的前提條件之一;二是在暫緩起訴協議中,企業通常都要承諾完善合規計畫,也就是提出全面重建合規管理體系的具體方案;三是在考驗期之內,檢察機關會對企業重建合規計畫的進展情況進行持續不斷的監控,包括派駐獨立的合規監督員進行持續不斷的監督,或者由企業自行定期提交合規進展報告。
  孟晚舟簽署了《延後起訴協議》(Deferred-Prosecution Agreement),一些人認為是認罪協議,但有律師研究相關協議後指出,協議只是確認了已經發生的事情,僅此而已。
  美國司法部公告的標題中,用到了「Misleading」一詞,聲稱孟晚舟「承認」了她「誤導」全球金融機構。但長期關注孟晚舟案的律師仔細閱讀了美國司法部的聲明發現,孟晚舟承認的,是之前在法庭中陳述過的事實,裡邊沒有任何認罪的字樣。美國,想給自己個臺階下。
  當時,美國指控孟晚舟隱瞞華為香港子公司星通(Skycom)與伊朗的業務往來,違反美國制裁伊朗的規定。美方又稱,這一行為涉嫌「金融欺詐」滙豐銀行,讓後者也承受違反制裁規定的風險,因此尋求引渡孟晚舟到美國受審。但種種證據都證明孟晚舟無罪。
  在孟晚舟獲得釋放後,孟晚舟律師William W. Taylor, III發表聲明:我很高興孟晚舟女士與美國司法部達成了暫緩起訴協定,且該協定已獲得紐約東區法院法官Ann M. Donnelly的批准。根據該協定條款,她不會被美國進一步起訴,加拿大的引渡程式將會終止。孟女士沒有認罪,我們十分期待14個月後對她的指控將被完全撤銷。現在,她即將重獲自由,回家與家人團聚。而華為公司發表聲明:我們期待孟晚舟儘快安全回國,與家人團聚。華為將繼續在美國紐約東區聯邦地區法院的公司訴訟中維護自己的權利。
  由此可見,無論孟晚舟或華為公司,對於自身的合規是相當有信心的。
  深合區建設合規體系不容忽視
  中央出臺橫琴粵澳深合區建設總體方案,橫琴建設從地區經濟建設層面提升到了國家戰略發展層面。建設橫琴粵澳深合區必定是一項深化改革開放、經濟社會融合發展的宏大工程,需要克服各方面障礙,協調推進。其中,法制建設和企業合規建設在橫琴粵澳深合區發展中的地位不容小覷。
  縱觀世界成熟的區域開發案例,法律法規建設一直都是區域建設的排頭兵和先行者。舉例來說,美國的區域開發,先後通過《區域復興法案》和《區域開發法案》,規定區域開發目的的同時規範跨區域合作規則;日本首都圈的建設,先制定了《首都圈整備法》,從法律上界定首都圈的範圍和發展方向,隨後制定《首都圈建成區限制工業》和《首都圈近郊綠地保護法》等多部法律法規。從已有經驗上來看,橫琴粵澳深合區建設不僅也需要法制先行,而且法制建設面臨諸多挑戰。
  橫琴地處珠海南端,與澳門一水一橋之隔,具有粵澳合作的先天優勢。近年來,隨著橫琴總體發展規劃的逐步落實,以及粵港澳大灣區建設的整體推進,橫琴的經濟社會發展取得顯著成績,制度創新深入推進,對外開放水準不斷提高。
  2018年10月22日,習近平總書記在第四次視察橫琴時強調,「建設橫琴新區的初心就是為澳門產業多元發展創造條件」。2020年10月14日,習近平總書記在深圳經濟特區建立40周年慶祝大會上的講話指出,「要加快橫琴粵澳深度合作區建設」。2021年9月5日,中共中央、國務院印發了《橫琴粵澳深度合作區建設總體方案》,將橫琴升級為「橫琴粵澳深度合作區」,明確了橫琴合作區的戰略定位,並制定了2024年、2029年、2035年「三步走」目標。橫琴合作區的建設,是深入實施《粵港澳大灣區發展規劃綱要》的重要舉措,是豐富「一國兩制」實踐的重大部署,是為澳門長遠發展注入的重要動力。
  隨著《橫琴粵澳深度合作區建設總體方案》的實施和推進,法制建設需要融合化,企業合規更需要體系化。橫琴粵澳深合區的治理與發展亟待法制思維和法制方式雙重的創新,也需要調動各方的積極性,為橫琴粵澳深合區法制的建設提供智力的支持。
  就國家和地區而言,法制建設是橫琴粵澳深合區的重中之重,同時對於企業而言,合規建設則是企業在橫琴粵澳深合區生存發展的首要任務。合規是以風險為基礎的合規,但很多人往往忘記風險具有地域性,一旦走出國門,風險就會陡然發生變化。橫琴粵澳深合區與國內適用的法律體系不同,風險的地域性特點體現的非常明顯。比如有的企業走出國門了,還在延續著國內的老思路辦事,某銀行的業務經理在某個國家因為洗錢罪被員警抓捕,該銀行的歐洲區總監飛過去進行交涉,結果也被逮捕。很多企業還沒有意識到一個強勁的合規管理體系可以免除或者是減輕合規主體的法律責任特別是刑事責任——這既是發達國家的立法趨勢,也是中國的立法趨勢。這些立法趨勢也反映到眾多的國際及國內標準中。所以我們的企業要有這樣一個意識,建立強勁的合規管理系統,從而隔斷或者減輕海外子公司可能帶給總公司的法律責任和合規風險。
  深合區作為合規體系建設平臺的有利條件
  橫琴新區成立以來,注重促進粵港澳大灣區要素高效便捷流動,同時始終秉持建設橫琴的初心,促進澳門經濟適度多元發展,不斷破除兩地人員流動、資金流動、貨物流動、資訊流動中的制度障礙和壁壘。在兩地不同法域、兩種稅制背景下始終探索規則銜接、法治創新,在促進與澳門要素高效便捷流動方面成效明顯。
  一是加強與澳門進行人員流動規則銜接,促進港澳專業人士跨境執業。首創港澳建築領域單向認可,在探索內地與港澳資格互認上邁出了重要一步。率先實現港澳旅遊行業專業人士單向認可,充分運用經濟特區立法權,將規劃綱要和建設方案賦予橫琴的改革措施予以法治化。率先與香港、澳門的律師事務所合作,橫琴成為全國第一個能提供內地、香港、澳門三法域以及英美法、大陸法跨法系服務的地區。二是加強與澳門資金流動規則銜接創新,探索跨境人民幣業務運營新模式。設置跨境雙向人民幣資金池業務;擴大個人跨境人民幣業務範圍、優化跨境雙向人民幣資金池管理;首創跨境住房按揭貸款,探索開展跨境住房按揭業務試點;進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策等進行先行先試。三是加強與澳門貨物流動規則銜接,推動貨物跨境高效流通。橫琴口岸實施「合作查驗、一次放行」通關查驗新模式,提升貨物等通關查驗效率。實行貨物「分線管理」的特殊監管模式,積極對標國際貿易規則體系,逐步實現粵港澳三地口岸聯檢單位資訊互換、監管互認、執法互助的高效便捷通關模式。四是加強與資訊流動規則銜接,打造資訊跨境共用平臺。
  在上述政策的基礎上,《總體方案》在給予便利的同時也在党的領導、法治建設、賦權力度、風險管理機制方面明確了保障措施。具體而言,在遵循憲法和澳門特別行政區基本法前提下,合作區將逐步構建民商事規則銜接澳門、接軌國際的制度體系;研究制定合作區條例,為合作區長遠發展提供制度保障;允許珠海立足合作區改革創新實踐需要,根據授權對法律、行政法規、地方性法規作變通規定。在法治建設的基礎上加大了對合作區的賦權力度,即支援合作區以清單式申請授權方式,在經濟管理、營商環境、市場監管等重點領域深化改革、擴大開放;有關改革開放政策措施,涉及需要調整現行法律的,由有關方面按法定程式向全國人大或其常委會提出相關議案,經授權或決定後實施;涉及需要調整現行行政法規的,由有關方面按法定程式提請國務院授權或決定後實施。這些政策進一步豐富了「一國兩制」的理論實踐,充分發揮了「一國兩制」的制度優勢,令橫琴粵澳深合區在法制創新上有更多的主動權。
  特區政府表示,《總體方案》提出,深合區的民商事規則銜接澳門、接軌國際,營造趨同澳門及國際的宜居宜業法律制度環境,提升對澳門居民及國際人才的吸引力。為配合深合區建設,特區政府需要在部分領域制定或修訂相關法律法規,正展開深入研究。此外,還將加強粵澳司法交流協作,建立完善的國際商事審判、仲裁、調解等多元化商事糾紛解決機制。
  《總體方案》提出研究制定深合區條例,為深合區長遠發展提供制度保障;用足用好經濟特區立法權,允許珠海立足深合區改革創新實踐需要,根據授權對法律、行政法規、地方性法規作變通規定;此外,深合區可向全國人大或其常委會、國務院申請授權,根據需要調整現行法律或行政法規,以實施有關改革開放政策措施。
  上述法律層面的「頂層設計」,將為深合區改革創新提供充足的法律手段,也是合規體系平臺建設的有利條件。